餐具檢測不合格怎樣處罰
近期，有多位朋友私信老五，探討關(guān)于餐飲單位中餐具檢測不合格的行政處罰問(wèn)題，由于實(shí)務(wù)中本地這類(lèi)案件不多，以前并沒(méi)有深入地進(jìn)行研究，但連續的探討引起了老五的興趣，就抽出時(shí)間對這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了研究，現將研究的結論分享如下，以供諸位參考，有不妥當的地方，還是要請諸位指出修正。根據《食品安全法》的規定，食品相關(guān)產(chǎn)品是指用于食品的包裝材料、容器、洗滌劑、消毒劑和用于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設備。更細一步區分，可以分為以下情形（具體規定見(jiàn)《食品安全法》附則第一百五十條）：用來(lái)包裝、盛放已可直接食用的食品的，是食品的包裝材料和容器（以下所說(shuō)的餐具，指的是此類(lèi)）。在生產(chǎn)加工過(guò)程中直接接觸食品或者食品添加劑的，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的工具、設備。所以，在監管執法實(shí)務(wù)中，第一步就是要判別這個(gè)餐具是食品的包材容器，還是工具設備，這二者的食品安全要求是不一樣的，所以，只有搞清楚了這個(gè)餐具的性質(zhì)，才能正確適用有關(guān)條款規定。比如一個(gè)盤(pán)子，如果在操作臺上盛放原材料，它屬于工具設備；如果用來(lái)盛放制作好的菜品，它屬于食品容器（餐具）。首先，在采購食品相關(guān)產(chǎn)品時(shí)，使用者的法定義務(wù)是《食品安全法》第五十條：不得采購或者使用不符合食品安全標準的食品相關(guān)產(chǎn)品。指的是該產(chǎn)品本身的質(zhì)量要求。關(guān)于工具設備的使用要求是《食品安全法》第三十三條第一款第（六）項：應當安全、無(wú)害，保持清潔，防止食品污染。關(guān)于包材容器即餐具的使用要求是該款第（五）項：使用前應當洗凈、消毒。同時(shí)第（七）項規定了對其本身材質(zhì)的要求：無(wú)毒、清潔。同時(shí)，該款第（十）項規定了清洗要求：使用的洗滌劑、消毒劑應當對人體安全、無(wú)害。然而現實(shí)中還有常見(jiàn)的餐具清洗消毒業(yè)務(wù)外包的情況，對此，《食品安全法》第五十六條作出了規定：餐飲服務(wù)提供者委托清洗消毒餐具、飲具的，應當委托符合本法規定條件的餐具、飲具集中消毒服務(wù)單位。三、理清了以上規定，在實(shí)務(wù)中，要區分不同的情形，進(jìn)而正確適用有關(guān)法律條款：情形一：抽檢中，出現了餐具本身材質(zhì)的指標不合格：屬于采購或者使用不符合食品安全標準的食品相關(guān)產(chǎn)品。違反了《食品安全法》第五十條第一款之規定，依據第一百二十五條第一款第（四）項規定處罰。情形二、餐具是自行清洗消毒，但檢測結果不合格。出現這種情況的原因可能有兩種情況：一是使用的清洗劑或消毒劑不合格；二是清洗使用的水不合格或清洗消毒過(guò)程不合格。分別對應的是《食品安全法》第三十三條第一款第（九）、第（五）項規定，具體情況要根據檢測結果進(jìn)行判定：比如前天湖北的一個(gè)朋友咨詢(xún)說(shuō)檢測結果是陰離子合成洗滌劑超標，這種情況應當是清洗過(guò)程不合格，因為如果清洗劑或消毒劑不合格，就不是超標問(wèn)題了，而是檢出有毒有害物質(zhì)了。但這個(gè)朋友迷惑的問(wèn)題是《食品安全法》第三十三條第一款第（五）項只設定了經(jīng)營(yíng)者應當清洗消毒的義務(wù)，沒(méi)有對清洗消毒的結果進(jìn)行設定，對是否可以依據第一百二十六條第一款第（五）項處罰產(chǎn)生了疑問(wèn)。其實(shí)答案很好理解：清洗消毒后達到合格要求，是清洗消毒的附隨義務(wù)，無(wú)需法律再進(jìn)行明確。所以，適用第一百二十六條第一款第（五）項進(jìn)行處罰，并無(wú)不當。同時(shí)，《食品安全法實(shí)施條例》第七十條規定也很明確：除食品安全法第一百二十五條第一款、第一百二十六條規定的情形外，食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行為不符合食品安全法第三十三條第一款第五項、第七項至第十項的規定，或者不符合有關(guān)食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程要求的食品安全國家標準的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規定給予處罰。在這種情況下，主要審查餐飲經(jīng)營(yíng)單位的查驗義務(wù)履行情況，根據《食品安全法》第五十六條、第五十八條規定和《食品安全法實(shí)施條例》第二十六、二十七條規定，查驗義務(wù)主要有：一是審查資質(zhì)（營(yíng)業(yè)執照）；二是查驗消毒合格證明；三是查驗餐具獨立包裝上的單位名稱(chēng)、地址、聯(lián)系方式、消毒日期和批號以及使用期限等內容。如果未履行查驗義務(wù)，如對方為非合法單位、未按要求隨附消毒合格證明、包裝上標示內容不符合要求等情形，違反了《食品安全法》第五十六條第二款的規定，依據第一百二十六條第一款進(jìn)行處罰，法律依據是《食品安全法實(shí)施條例》第六十九條的規定：有下列情形之一的，依照食品安全法第一百二十六條第一款、本條例第七十五條的規定給予處罰：（二）餐飲服務(wù)提供者未查驗、留存餐具飲具集中消毒服務(wù)單位的營(yíng)業(yè)執照復印件和消毒合格證明的；理論依據是這種查驗，屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)控制要求，與食品流通中的進(jìn)貨查驗有本質(zhì)的不同?！妒称钒踩ā返谖迨鶙l第二款規定的委托符合本法規定的餐具消毒單位，不僅指資質(zhì)符合，而且包含了實(shí)質(zhì)要求，比如沒(méi)有附隨消毒合格證明，也屬于不符合《食品安全法》要求的餐具消毒單位。如查驗符合要求，但檢測不合格的，則責令停止使用，將消毒單位移送衛生部門(mén)實(shí)施處罰。因為無(wú)論是《食品安全法》第一百二十六條第二款，還是《食品安全法實(shí)施條例》第七十一條規定，餐具飲具集中消毒服務(wù)單位的違法行為，包括清洗消毒行為和出具相關(guān)證明標識行為，都由衛生部門(mén)進(jìn)行處理。而餐飲單位已依法履行了查驗義務(wù)，不存在過(guò)錯因此，不應當受到處罰。問(wèn)題是如果沒(méi)有履行查驗義務(wù)，檢測也不合格，該怎樣處罰？筆者認為：餐飲單位未盡到查驗義務(wù)，應予處罰；且餐具檢測不合格，屬于“清洗消毒不合格”情形，也應予處罰。但在這種情形下，不合格的性質(zhì)明顯重于未查驗，且具有吸收情節，因此可以按清洗消毒不合格，適用第一百二十六條第一款第（五）項從重處罰。而不可分為兩個(gè)行為進(jìn)行并罰，這涉及同一違法行為的認定問(wèn)題，其它同仁亦多有論述，這里就不再展開(kāi)了。而餐具集中消毒服務(wù)單位行為不符合《食品安全法》要求，應同時(shí)移交衛生部門(mén)處理。四、執法實(shí)務(wù)中應當注意的問(wèn)題一是在抽檢時(shí)，一定要注明所檢餐具的用途，這在前文已經(jīng)說(shuō)過(guò)，不再細說(shuō)。舉個(gè)例子：抽檢了一個(gè)盤(pán)子，如果當時(shí)沒(méi)有注明它是包材容器，檢測不合格時(shí)，當事人會(huì )以這個(gè)盤(pán)子是工具設備來(lái)異議，這二者的要求是不一樣的。二是注意區分檢測的依據和項目，是指向餐具本身的固有成份，還是來(lái)自于外來(lái)附著(zhù)的成份，以正確適用法律法規。三是要注意按照《食品安全法實(shí)施條例》第七十一條的要求，出現規定情形特別是食品安全法第三十三條第一款第五項、第七項至第十項的規定時(shí)，要處罰到人。前文已經(jīng)說(shuō)過(guò)，這些事項是生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程控制的范圍，是當事人的故意行為。切不可單對餐飲單位一罰了之，還要追究相關(guān)責任人的責任。
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